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多份司法判决详解履职标准 独立董事责权利将进一步明确
发表时间:2018-08-07 02:04:3002:39   来源:本站    点击:3468042

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  中国证券报记者近日从证监会获得的一份《独立董事信息披露违法诉辩与判决分析报告》(以下简称“报告”)显示,从法院对九件独董起诉证监会案件审判结果看,法院支持了证监会对独董的责任认定,对上市公司独董施以与普通董事同样甚至是更多勤勉义务,有力澄清了关于独董责任的种种误解。

  多位接受中国证券报记者采访的专家建议,我国需进一步推动上市公司落实独董职权,进一步明确独董法律义务和责任,提高独董独立程度、专业能力和敬业精神。进一步完善责权利相一致的独董制度,加强独董工作信息披露和责任追究,推进独董向监管机构直接报告制度。

上海家化管某某等系列案一审即结案,上海匹凸匹曾某某、张某某案,成都前锋股份陶某、陈某某案,江苏文峰股份范某案和江某案为二审结案。

  从法院审理结果看,审判机关均支持证监会对独董责任认定,对上市公司独董施以与普通董事同样甚至是更多勤勉义务。不知情、未参与等均不能构成免责理由,除非能举出证据证明其已履行勤勉尽责义务。

  对于签字对应定期报告时期与任职时期不重合甚至分离的情形,判决认为不能因此免责。背后逻辑在于,公众基于对独董能力、品行信任而任命其为独董,独董应具备相应能力,即使未在签字定期报告日期对应的经营期间任职,基于其自身能力,理应能发现上市公司定期报告中存在的问题。

乐山电力独立董事程某某、刘某某因乐山电力频繁担保行为和巨大担保金额,聘请深圳鹏城会计师事务所就公司关联交易及或有负债情况进行专项审计。该事件作为当年资本市场独董质疑上市公司年报重大事件,引起市场与监管层关注。上市公司从最初的反对、抵制,转变为与独董达成一致意见。

  因此,田利辉表示,我国需进一步推动上市公司落实独董职权,进一步明确独董法律义务和责任,提高独董独立程度、专业能力和敬业精神。

  具体来看,汤欣建议,为改善独董制度功能,需在督促独董提高水平、独立公正、勤勉尽责的同时,在独董选任、履职、薪酬、追责若干方面进行深入的配套改革。

  “一方面,独董应谨慎勤勉,投入足够时间精力,控制同时履职公司家数。”北京大学法学院教授郭雳表示,另一方面,监管和司法部门、自律机构有必要考虑独董工作现实,合理厘定责任边界,健全独董履职记录档案。包括投资者在内的社会各界也需理解独董制度只是有效公司治理的一个组成部分,应逐步完善董事责任保险机制,推动更多具有商业技能和实践的人士加入独董队伍,从整体上更好地发挥其功效。

  “近期,资本市场强监管背景下,行政处罚对于一些未尽勤勉尽责义务独董确实起到一定警示作用,但也出现了一些行政诉讼。”李文莉认为,董事信义义务包括勤勉义务和忠实义务,勤勉义务一直被称为“无牙老虎”,因其主观标准不好界定,各国立法例均采抽象立法模式;忠实义务才是“有牙老虎”,各国立法例多采用列举式,在追究董事责任中发挥重要作用,我国还可借鉴域外引进商业判断规则。

  李文莉建议,追究独董责任机制宜在采用勤勉义务追责的同时,在民事领域探索忠实义务的适用。对于独董制度的完善,她认为,一是完善独董选任机制,防止独董过多依赖大股东;二是借鉴域外独董提前介入公司重大行为,实现独董事中把关和事后发表独立意见相结合;三是完善独董配套机制,如引进集团诉讼,实现民事救济与行政监管双轮驱动;四是建立独董会前沟通机制,就董事会讨论事项共同商讨。

  对此,田利辉则建议:“我国需进一步构建责权利相一致的独董制度,加强独董工作信息披露和责任追究,推进独董向监管机构直接报告制度,组建能促进交流和实行自律的独董行业协会。”监管层可通过独董行业协会加强对独董和其任职公司动态监测,建立独董信息筛选披露机制,加强独董工作交流与有效培训,明确独董薪酬具体细则,推动优化独董履职行权企业内部环境,建立独董履职评价机制,健全对独董及相关主体及时提醒和监督问责机制。

  田利辉认为,倘能如此,在完成独董设置任命的第一阶段后,我国独董制度建设就可顺利完成独董权责落实的第二阶段,进而逐步推向独董专业尽职的第三阶段。如果有一批专业、敬业和勤业的独董,那么我国上市公司治理水平可得到显著提升,中小投资者能获得有效保护,资本市场建设可取得长足进展。

(责任编辑:DF380)

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